為發(fā)揮政府法律顧問(wèn)法治“智庫(kù)”服務(wù)保障作用，助力我市完善現(xiàn)代化產(chǎn)業(yè)體系，做強(qiáng)做優(yōu)做大實(shí)體經(jīng)濟(jì)，優(yōu)化法治化營(yíng)商環(huán)境。推動(dòng)我市企業(yè)依法提高經(jīng)營(yíng)管理水平，依法預(yù)防化解法律風(fēng)險(xiǎn)和矛盾糾紛，依法維護(hù)企業(yè)合法權(quán)益。近日，清遠(yuǎn)市政府法律顧問(wèn)室制作了《法律顧問(wèn)助力企業(yè)高質(zhì)量發(fā)展—服務(wù)實(shí)體經(jīng)濟(jì)實(shí)用法律手冊(cè)》，該《法律手冊(cè)》分為法律文件范本、常見(jiàn)法律問(wèn)題解答和清遠(yuǎn)市扶持企業(yè)發(fā)展政策文件等六個(gè)部分。為了讓大家更方便了解《法律手冊(cè)》，協(xié)會(huì)將整理相關(guān)內(nèi)容分批發(fā)布供大家學(xué)習(xí)參考，一起來(lái)看看今天的內(nèi)容吧~
企業(yè)常見(jiàn)法律
問(wèn)題及解答
一、公司訂立勞動(dòng)合同需要注意什么事項(xiàng)？
答:須訂立書(shū)面勞動(dòng)合同。勞動(dòng)合同為要式合同，企業(yè)負(fù)有與勞動(dòng)者訂立書(shū)面勞動(dòng)合同的法定義務(wù)，應(yīng)當(dāng)自用工之日起一個(gè)月內(nèi)與勞動(dòng)者訂立書(shū)面勞動(dòng)合同。企業(yè)自用工之日起超過(guò)一個(gè)月不滿一年未與勞動(dòng)者訂立書(shū)面勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)者每月支付二倍的工資。企業(yè)自用工之日起滿一年不與勞動(dòng)者訂立書(shū)面勞動(dòng)合同的，視為與勞動(dòng)者已訂立無(wú)固定期限勞動(dòng)合同。
二、員工不與用人單位簽訂勞動(dòng)合同用人單位該怎么辦？
答:根據(jù)《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)法實(shí)施條例》第5條規(guī)定:“自用工之日起一個(gè)月內(nèi)，經(jīng)用人單位書(shū)面通知后，勞動(dòng)者不與用人單位訂立書(shū)面勞動(dòng)合同的，用人單位應(yīng)當(dāng)書(shū)面通知?jiǎng)趧?dòng)者終止勞動(dòng)關(guān)系，無(wú)需向勞動(dòng)者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，但是應(yīng)當(dāng)依法向勞動(dòng)者支付其實(shí)際工作時(shí)間的勞動(dòng)報(bào)酬。”
《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)法實(shí)施條例》第6條規(guī)定:“用人單位自用工之日起超過(guò)一個(gè)月不滿一年未與勞動(dòng)者訂立書(shū)面勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)依照勞動(dòng)合同法第八十二條的規(guī)定向勞動(dòng)者每月支付兩倍的工資，并與勞動(dòng)者補(bǔ)訂書(shū)面勞動(dòng)合同:勞動(dòng)者不與用人單位訂立書(shū)面勞動(dòng)合同的，用人單位應(yīng)當(dāng)書(shū)面通知?jiǎng)趧?dòng)者終止勞動(dòng)關(guān)系，并依照勞動(dòng)合同法第四十七條的規(guī)定支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。前款規(guī)定的用人單位向勞動(dòng)者每月支付兩倍工資的起算時(shí)間為用工之日起滿一個(gè)月的次日,截止時(shí)間為補(bǔ)訂書(shū)面勞動(dòng)合同的前一日。
三、什么是格式條款？格式條款有什么風(fēng)險(xiǎn)？
答:格式條款是當(dāng)事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定，并在訂立合同時(shí)未與對(duì)方協(xié)商的條款。實(shí)務(wù)合同關(guān)系中多存在格式條款，如出賣(mài)方的銷(xiāo)售合同條款、出租人的租賃合同條款等。采用格式條款訂立合同的，易被認(rèn)定為無(wú)效。法律規(guī)定，如果格式條款存在提供格式條款一方免除其責(zé)任、加重對(duì)方責(zé)任、排除對(duì)方主要權(quán)利的，該條款無(wú)效。如果企業(yè)利用制定格式條款的優(yōu)勢(shì)而將條款制定的極其不公平，使相對(duì)方無(wú)法保護(hù)權(quán)益的，很容易被認(rèn)定為無(wú)效條款。
四、勞動(dòng)者職務(wù)行為致人損害用人單位承擔(dān)責(zé)任后可否追償?
答:根據(jù)《民法典》有關(guān)規(guī)定，用人單位的工作人員因執(zhí)行工作任務(wù)造成他人損害的，由用人單位承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。用人單位承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任后，可以向有故意或者重大過(guò)失的工作人員追償。
五、如何約定勞動(dòng)者的保密義務(wù)和競(jìng)業(yè)限制？
答：針對(duì)高級(jí)管理人員、高級(jí)技術(shù)人員和 其他負(fù)有保密義務(wù)的人員，企業(yè)有權(quán)在勞動(dòng)合同或者保密協(xié)議中與勞動(dòng)者約定競(jìng)業(yè)限制條款，并約定在解除或者終止勞動(dòng)合同后，在競(jìng)業(yè)限制期限內(nèi)按月給予勞動(dòng)者經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。勞動(dòng)者違反競(jìng)業(yè)限制約定的，應(yīng)當(dāng)按照約定向企業(yè) 支付違約金。但應(yīng)注意競(jìng)業(yè)限制期限不得超過(guò) 二年，同時(shí)在解除或終止勞動(dòng)合同后，在競(jìng)業(yè) 限制期限內(nèi)應(yīng)按月給予勞動(dòng)者經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，否則可能導(dǎo)致競(jìng)業(yè)限制條款不具有約束力。
六、公司是否要與所有的員工簽訂競(jìng)業(yè)限制條款？
答：競(jìng)業(yè)限制約定限制的不僅僅是員工，同時(shí)也限制企業(yè)。有些企業(yè)與所有的員工都簽 訂競(jìng)業(yè)限制條款，并且將競(jìng)業(yè)限制條款寫(xiě)到勞動(dòng)合同之中，企業(yè)的本意是想約束員工，認(rèn)為有約定總比沒(méi)有好，但這實(shí)不可取，很有可能 面臨員工主張竟業(yè)限制補(bǔ)償?shù)娘L(fēng)險(xiǎn)。勞動(dòng)者履行了競(jìng)業(yè)限制義務(wù)，企業(yè)則需要支付給勞動(dòng)者 競(jìng)業(yè)限制補(bǔ)償。企業(yè)跟所有的員工簽訂競(jìng)業(yè)限制條款，在離職時(shí)又沒(méi)有通知解除員工的競(jìng)業(yè)限制的義務(wù)，這就意味著，離職員工只要沒(méi)有在同行業(yè)等就職，就可以要求企業(yè)支付競(jìng)業(yè)限制補(bǔ)償。
七、企業(yè)能否向員工籌集資金？
答: 可以。但應(yīng)注意籌集的資金必須用于本單位的生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)，否則可能存在構(gòu)成 非法吸收公眾存款罪或者集資詐騙罪的法律風(fēng)險(xiǎn)。
其中，涉嫌以下情形之一，即會(huì)因非法吸收公眾存款被立案追訴：
（1）涉嫌非法吸收或者變相吸收公眾
存款數(shù)額在一百萬(wàn)元以上；
（2）對(duì)象在一百五十人以上;
（3）給集資參與人造成直接經(jīng)濟(jì)損失數(shù)額在五十萬(wàn)元以上；
（4）非法吸收或者變相吸收公眾存款 數(shù)額在五十萬(wàn)元以上或者給集資參與人造成 直接經(jīng)濟(jì)損失數(shù)額在二十五萬(wàn)元以上的同 時(shí)，曾因非法集資受過(guò)刑事追究，二年內(nèi)因 非法集資受過(guò)行政處罰，或造成惡劣社會(huì)影響或其他嚴(yán)重后果的。
而以非法占有為目的，使用詐騙方法非 法集資，數(shù)額在十萬(wàn)元以上的即會(huì)因集資詐騙被立案追訴。
八、對(duì)于公司而言怎樣約束并防止法定代表人濫用權(quán)利？
答：在公司章程中對(duì)法定代表人代表權(quán)作出限制是防止其濫用權(quán)利的最主要方式。公司應(yīng)當(dāng)充分利用章程的自治權(quán)明確規(guī)定法定代表 人權(quán)限范圍。另外，可以通過(guò)董事會(huì)或股東會(huì) 對(duì)法定代表人的行為進(jìn)行約束。
九、合同相對(duì)方提出簽約人員沒(méi)有公司授權(quán)是個(gè)人行為而非公司行為，應(yīng)如何維權(quán)？
答:涉及到民法上的表見(jiàn)代理行為，雖然行為人事實(shí)上無(wú)代理權(quán)，但相對(duì)人有理由認(rèn)為行為人有代理權(quán)而與其進(jìn)行法律行為，其行為的法律后果由被代理人承擔(dān)的代理。表見(jiàn)代理從廣義上看也是無(wú)權(quán)代理，但是為了保護(hù)善意第三人的信賴?yán)媾c交易的安全，法律強(qiáng)制被代理人承擔(dān)其法律后果。如被公司辭退的員工持公司合同章簽訂的合同，應(yīng)由公司承擔(dān)相關(guān)合同責(zé)任。
十、回扣條款是否有效？
答：不存在合法的回扣，收受回扣都是違法的，《刑法》第163條第2款規(guī)定：“公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員在經(jīng)濟(jì)往來(lái)中， 利用職務(wù)上的便利，違反國(guó)家規(guī)定，收受各種名義的回扣、手續(xù)費(fèi)，歸個(gè)人所有的”，以公司企業(yè)單位受賄罪論處。
十一、變更法定代表人是否需要征得原法定代表人同意？原法定代表人不配合怎么辦？
答：不需要。《企業(yè)法定代表人登記管理 規(guī)定》有限責(zé)任公司或者股份有限公司更換法 定代表人需要由股東會(huì)、股東大會(huì)或者董事會(huì)召開(kāi)會(huì)議作出決議，而原法定代表人不能或者 不履行職責(zé)，至使股東會(huì).股東大會(huì)或者董事會(huì)不能依照法定程序召開(kāi)的，可以由半數(shù)以上的董事推選一名董事或者由出資最多或者持有最大股份表決權(quán)的股東或其委派的代表召集和主持會(huì)議，依法作出決議。
十二、企業(yè)內(nèi)部人員未履行法定的安全生產(chǎn)職責(zé)是否會(huì)受到處罰？
答：如果未履行法律規(guī)定的安全生產(chǎn)管理職責(zé)，對(duì)于單位主要負(fù)責(zé)人，《安全生產(chǎn)法》 規(guī)定可以對(duì)其處以罰款、撤職，甚至可以限制其擔(dān)任任何生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)單位的主要負(fù)責(zé)人或終身不得擔(dān)任本行業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)單位的主要負(fù)責(zé)人； 而對(duì)于其他責(zé)任人和安全生產(chǎn)管理人員，則可 以責(zé)令限期改正、罰款、暫停或者吊銷(xiāo)其與安全生產(chǎn)有關(guān)的資格。
十三、公司賬戶忽然被查封了該怎么辦?
答：當(dāng)公司遭到他人起訴時(shí)，為施加壓力， 對(duì)方往往會(huì)申請(qǐng)保全被告公司的賬戶。被告公司 很可能在未來(lái)一段時(shí)間無(wú)法使用被保全賬戶中的 資金。根據(jù)規(guī)定，在查封錯(cuò)誤、申請(qǐng)人撤回申 請(qǐng)、債務(wù)已經(jīng)清償、被申請(qǐng)人提供擔(dān)保且申請(qǐng)人 同意解除查封、申請(qǐng)人敗訴或訴訟請(qǐng)求被駁回、 人民法院認(rèn)為應(yīng)當(dāng)解除查封等情形下，法院應(yīng)當(dāng)解除查封。
十四、要是公司出了事需要掛名的法定代表人承擔(dān)法律責(zé)任嗎？
答：即使是掛名的法定代表人，公司從事了法律所禁止的行為，也要承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。在刑事責(zé)任方面如果掛名法定代表人不是單位主管人員和直接責(zé)任人，不對(duì)其外以刑罰。
十五、有限公司未進(jìn)行清算即辦理注銷(xiāo)手續(xù)應(yīng)該承擔(dān)什么法律責(zé)任？
答:公司未經(jīng)清算即辦理注銷(xiāo)登記，導(dǎo)致公司無(wú)法進(jìn)行清算，債權(quán)人可以要求有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東，以及公司的實(shí)際控制人對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)清償責(zé)任。
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